南宁市从业人员劳动工资档案委托代管暂行办法

上一篇: 宜春市人民政府关于印发《宜春市财政监督实施办法》的通知
下一篇: 海口市商品混凝土管理办法

关于破产企业合同债权转让的法律限制分析
王政 律师

按照债法之基本原理，债即指一方当事人依法得请求他方为一定给付之法律关系。其中，当事人依法订立的合同是产生债之法律关系的一种主要方式，即称之为“合同之债”或“合意之债”。原则上，这种合意之债只在订约的双方当事人（系指债权人和债务人）之间产生法律效力，不应当及于合同外的第三方当事人。所以，债被形象地比喻为债权人和债务人之间的“法锁”，只有债务人履行了自己的义务后，这把“法锁”才能打开。但是按照我国《合同法》之相关条文规定，债权人是可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人的，而且这种债权转让行为只须对债务人履行通知义务即可。是否所有的合同债权都可以进行转让呢？对列入破产企业的合同债权转让是否存在某些特殊限制呢？本文在此主要就“破产企业合同债权转让之法律限制”问题做些法理性分析，希望能引起有关破产企业或与破产企业合同债权相关联的当事人的必要重视，以避免因破产企业债权转让存在问题而引发不必要的纠纷。

一、关于破产企业合同债权的特殊性分析
按照我国目前《破产法》及相关司法解释的规定，企业因经营管理不善而严重资不抵债后可以向当地人民法院申请破产；企业的债权人也可以向债务人所在地的人民法院提起破产清算的偿债程序。人民法院在宣告企业破产之日起十五日内便可成立清算组，接管破产企业。清算组负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配。清算组可以依法进行必要民事活动。企业进入破产清算程序后，企业的所有合同债权（包括在破产清算期间形成的债权）便被列入破产企业财产的范围。破产企业的合同债权具有哪些特殊性呢？我们不妨通过有关的具体法律规定内容对破产企业债权的一些特殊性作必要分析。
（一）按照我国《破产法》第二十五条内容之规定，即“破产企业的债务人和财产持有人，只能向清算组清偿债务或者交付财产”。即一般情况下，破产企业债权的受偿主体只能是清算组。
（二）按照《最高人民法院关于审理破产案件若干问题的规定》（以下简称“《破产规定》”）第十九条内容之规定，即“人民法院受理企业破产案件后，以债务人为原告的其他民事纠纷案件尚在一审程序的，受诉人民法院应当将案件移送受理破产案件的人民法院”。即破产企业的涉诉债权是能够改变案件司法管辖权的一个重要理由。
（三）按照《破产规定》第七十条内容之规定，即“债务人在被宣告破产时未到期的债权视为已到期，属于破产财产，但应当减去未到期的利息”。即破产企业的债权不受原合同所约定债权的履行期间限制。
（四）按照《破产规定》第七十三条内容之规定，即“清算组应当向破产企业的债务人和财产持有人发出书面通知，要求债务人和财产持有人于限定的时间向清算组清偿债务或者交付财产。破产企业的债务人和财产持有人有异议的，应当在收到通知后的七日内提出，由人民法院作出裁定。破产企业的债务人和财产持有人在收到通知后既不向清算组清偿债务或者交付财产，又没有正当理由不在规定的异议期内提出异议的，由清算组向人民法院提出申请，经人民法院裁定后强制执行”。即破产企业的债权必须经过同债务人直接确认或人民法院裁定确认后才可进入破产财产或执行程序。
我们认为：上述法律及司法解释内容关于破产企业债权的一些规定应主要是针对破产企业合同债权的一些规定，同时也反映了破产企业合同债权的某些特殊性。

二、关于一般合同债权转让的前提条件分析
我国《合同法》第七十九条规定“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让”。依据《合同法》该条规定内容，我们认为：一般合同债权原则是可以进行转让的，但特殊情况下不得进行转让。特殊情况是指上述三种情形。即只要不存在国家法律规定或当事人约定方面的转让限制，债权人对其债权进行转让原则上应受法律保护。
但是依据《合同法》第八十条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外”。也就是说债权人转让债权仅须履行通知债务人的义务即可，并无须征得债务人的同意。同时，为保护债务人利益，债权转让通知一经发出确认，就具有不可撤销的法律效力；在债务人向债权受让人履行义务前，且债权受让人同意撤销的应视为债权转让的通知没有发出。
另外，《最高人民法院关于适用若干问题的司法解释》第二十七条内容规定“债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三人”。第二十九条内容规定“合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出抗辩的，可以将出让方列为第三人”。通过此司法解释内容，我们认为：债权人将其合同债权转让后，债权的受让人便取代原合同债权人的法律地位，成为合同主体的一方当事人。但是为保护债权受让人的利益，债权人对其所转让的债权存在瑕疵担保义务，即债权人与债务人应对债权的受让人就转让的债权存在的瑕疵承担连带责任。这或许也是一般合同债权转让无须经过债务人确认的一个重要理由吧。
　　　
三、关于破产企业合同债权转让的法律限制分析
通过以上破产企业合同债权所存在的特殊性和一般合同债权可转让性的法律分析，我们认为：目前我国法律没有关于破产企业合同债权转让的禁止性规定；按照法律规定的原则精神和相关司法解释内容，破产企业的合同债权是可以进行转让的，但应当在考虑破产企业合同债权特殊性的基础上对其转让要从转让主体、确认程序、转让公开、优先受让等方面进行必要的法律限制。
（一）首先，破产企业合同债权的转让主体只能是进入破产宣告程序后的破产企业清算组。除了破产企业清算组外，其他任何法律主体（包括人民法院、破产企业债权人、债务人等）都无权对破产企业合同债权的转让问题作出决定。此向限制符合清算组在企业破产后代行企业法人能力的相关法律规定。
（二）其次，破产企业转让的合同债权必须经过确认，没有经过确认程序的合同债权不得进行转让。因为没有经过债权确认程序，破产企业合同债权存在的真实性、时效性难以得到保证，转让后无法保证债权受让人的权益。破产企业合同债权的确认主要存在以下三种方式：第一、清算组向债务人发出书面催收债务的通知书后，债务人明确以书面形式表示按债务催收通知书中确定的数额偿还债务的；第二、债务人对债务催收通知书确定的债务数额提出异议后，人民法院以裁定形式对具体的债权数额进行确定的；第三、在企业破产宣告前合同债权已经通过生效的法院裁判或仲裁裁决进行确认的。需要特别强调说明的是：破产企业清算组委托会计师事务所等中介机构对破产企业合同债权进行单方审计并出具审计结论的行为不属于破产企业合同债权的确认程序。
（三）再次，转让破产企业合同债权必须通过公开拍卖程序。因为破产企业转让合同债权的直接目的是为了将债权变成现金，以便应对破产清算费用或更公平、更及时地进行破产财产分配；同时也为了保证能对破产企业合同债权进行公平合理的定价，不致因转让价款太低而损害破产企业和相关利害关系人的权益。所以，对破产企业合同债权转让只有通过市场拍卖程序进行才符合公开透明的竞价原则，才能保证破产企业和相关利害关系人的最大利益。
（四）最后，转让破产企业合同债权还应当保证在同等价款条件下破产企业债权人的优先受让权。因为，企业破产后将直接影响到破产企业原债权人的利益，它们本应享有的债权可能因债务人破产无法得到偿还或无法得到充分偿还。如果在同等价款条件下，法律赋予破产企业债权人有优先受让破产企业所转让的破产企业合同债权的权利，那么也算是实现破产企业与破产企业债权人之间利益平衡的一种方式。当然，破产企业的债务人也可以通过拍卖程序受让或购买破产企业的合同债权，但是其不得通过受让破产企业合同债权的形式与自己所欠破产企业的债务进行抵销。因为破产企业债务人在受让破产企业债权后可通过行使抵销权的方式来降低自己实际应承担的债务（因为债权的受让价格一般明显低于债权的实际数额），从而损害破产企业的利益。

综上所述，考虑到破产企业合同债权的特殊性，对其转让行为进行一定的限制是必要的，尤其是要求被转让的合同债权必须经过确认和公开拍卖这两个程序非常地有必要。因为，对破产企业合同债权转让进行限制，其目的就在于实现破产企业、破产企业的相关利害关系人（包括破产企业员工、债务人、债权人等）、破产企业合同债权的受让人等各方主体的利益平衡。破产企业合同债权转让时若没有经过确认和公开拍卖程序的，该转让行为应属无效，其所产生的不良法律后果应由破产企业清算组或破产企业合同债权的受让人来承担。对未经确认的破产企业合同债权，即使已通过公开拍卖程序，债务人也有权（基于对原债权人的抗辩权）拒绝向被转让的合同债权的受让人履行义务。鉴于目前我国《破产法》及相关司法解释对破产企业债权转让还缺乏具体明确的规定，在企业破产实践中，破产企业债权转让因存在不经确认、不公开拍卖等诸多不规范因素往往会引发出诸多不必要的诉讼纠纷。所以，我们希望立法机关在制定新的《破产法》时要充分考虑这些问题，也希望破产企业或与破产企业合同债权相关联的当事人在处置或转让破产企业合同债权时也要充分重视这些问题。

2006-4-1

（作者简介：王政，系北京市优仕联律师事务所合伙律师，现为北京市律师协会公司专业委员会委员，主要从事公司证券、房地产和诉讼等方面的法律业务，具有多年律师执业经验）。


安徽省池州市人民政府


池州市人民政府关于印发池州市县域工业经济发展目标优强企业个体经济考核暂行办法的通知
池政〔2005〕40号


　



各县、区人民政府，九华山风景区管委会，开发区管委会，市政府各部门、各直属机构：

现将《池州市县域工业经济发展目标考核暂行办法》、《池州市优强企业考核暂行办法》、《池州市个体经济考核暂行办法》印发给你们，请遵照执行。


二○○五年七月一日





池州市县域工业经济发展目标考核暂行办法



根据《中华人民共和国中小企业促进法》和《池州市人民政府关于扶持和加快中小企业发展的决定》（池政〔2005〕1号），制订本办法。

一、指导思想：通过改造提升传统产业，积极发展新型工业，使我市中小企业在近3至5年内经营机制得到全面创新、工艺装备得到全面改造；力争全市中小工业企业实现利税年均增长20%以上，创造一批省级和国家级名牌产品，培育一批年销售收入超5000万元、乃至过亿元的企业，使全市中小工业企业在生产经营能力、企业发展能力、综合竞争能力、财政贡献率等方面达到一个新水平。

二、考核对象与方法：考核对象为各县、区人民政府，九华山风景区管委会，开发区管委会。由市中小企业发展局会同有关部门组成考核组，通过据实核查统一报表资料、召开企业座谈会等形式进行评分，按得分高低排序，确定名次，报市政府审定。

三、考核指标和分值：从县域工业经济发展目标和扶持、服务方面，设立九项考核指标，总分值100分。

（一）发展指标（80分）

1、规模以上工业企业户数：满分10分，增幅达10%得基准分8分，每增（减）1个百分点增（减）1分，加满或扣完为止。

2、规模以上工业企业销售收入：满分10分，增幅达15%得基准分5分，每增（减）1个百分点增（减）1分，加满或扣完为止。

3、规模以上工业企业增加值：满分12分，增幅达10%得基准分8分，每增（减）1个百分点增（减）1分，加满或扣完为止。

4、规模以上工业企业新产品产值：满分8分，增幅达15%得基准分5分，每增（减）1个百分点增（减）1分，加满或扣完为止。

5、规模以上企业技改投资：满分10分，增幅达10%得基准分5分，每增（减）1个百分点增（减）1分，加满或扣完为止。

6、规模以上工业企业入库税金：满分20分，增幅达10%得基准分10分，每增（减）1个百分点增（减）1分，加满或扣完为止。

7、规模以上工业企业盈利水平：满分10分，分亏损面和利润增长率两项子指标考核，各5分。其中亏损面在15%的得基准分2.5分，每（减）增1个百分点增（减）0.5分，加满或扣完为止；利润增幅达10%得基准分2.5分，每增（减）1个百分点增（减）0.5分，加满或扣完为止。

（二）服务指标（20分）

8、县区优化企业发展环境：满分15分，分制定、实施扶持中小企业发展优惠政策和投诉受理两项子指标考核，分别为8分、7分。政策对路、财政投入资金到位、投诉极少、企业满意率较高的可计满分；次之，酌情扣分。

9、县区中小企业指导服务机构：满分5分，服务指导机构基本健全，企业和上级主管部门满意的可计满分；次之，酌情扣分。

附加分：考核年度获省级以上（含省级）高新技术企业、民营科技企业、高新技术产品、名牌产品的，每获1个计1分，最高不超过5分。

四、表彰奖励：为充分调动各县区发展工业经济的积极性，对考核得分前3名的县区政府（管委会），经市政府审定后，以市政府名义予以表彰奖励。设一等奖1名，奖金5万元；二等奖1名，奖金3万元；三等奖1名，奖金1万元。若发生重大安全事故，或造成重大环境污染，后果较为严重的，不得评奖，其缺额依次递补。同时对发展中小企业作出突出贡献的个人予以表彰奖励，奖金每人1000元。

本办法由市中小企业发展局负责解释。

本办法自2005年度开始施行。

附：池州市县域工业经济发展目标考核评分表

附：

池州市县域工业经济发展目标考核评分表



指标名称及分值
标准分
实绩
得分
计分依据

发展指标80分
1、规模以上工业企业户数增长率
10




2、规模以上工业销售收入增长率
10




3、规模以上工业增加值增长率
12




4、规模以上工业新产品产值增长率
8




5、规模以上工业技改投资增长率
10




6、规模以上工业入库税金增长率
20




7、规模以上工业盈利水平
亏损面
5




利润增长率
5




服务指标20分
8、优化企业发展环境
制定实施激励扶持中小企业发展优惠政策
8




投诉受理
7




9、服务指导机构基本健全
5




合 计
100













池州市优强企业考核暂行办法



为了培植和扶持一批骨干工业企业，使其充分发挥辐射和带动作用，推动全市工业经济持续、快速健康发展，特制定本考核办法。

一、指导思想：通过评选池州市“优强企业”，扶优扶强，树立典型，进一步提高企业知名度，增强企业经营者的荣誉感和责任感，激发企业争先创优的积极性，不断提高企业综合竞争能力，促进全市经济持续、快速、健康发展。

二、考核对象：在池州市工商部门登记注册的所有工业企业，或在省工商部门登记注册的、在池州辖区内生产经营的企业。其它行业企业可参照执行。

三、评选条件：参加评选的企业必须符合下列条件：

（一）总资产400万元以上（含400万元）；

（二）年销售收入500万元以上（含500万元）；

（三）年入库税金50万元以上（含50万元）；

（四）年工业增加值100万元以上（含100万元）；

（五）企业诚信经营，依法纳税，内部管理规范，财务统计制度健全，报表准确及时，评选年度内在安全生产、环境保护、计划生育、社会治安综合治理等方面未发生重大事故、事件或违法行为。

四、考核指标及考核办法：“优强企业”考核指标共分六项，总分值100分。

（一）销售收入（20分）：企业年销售收入达到500万元的得基准分10分，每增长100万元加0.5分；或年增长率达10%的得基准分10分，每增加1个百分点加0.5分。最高分20分。

（二）税收总额（28分）：企业当年实交税金50万元或年增长率达10%的得基准分10分，每增加1个百分点加0.5分，最高分28分。

（三）工业增加值（24分）：企业工业增加值达到100万元或增长率达到10%的得基准分10分，每增加1个百分点加0.5分，最高分24分。

（四）技改及研发投入（20分）：企业当年实际完成的技术改造、进行研发投入达到50万元的得基准分10分，每增加30万元加1分，最高分20分。

（五）出口交货值（4分）：企业当年完成50万美元的得基准分3分，每增加10万美元加0.5分，最高分4分。

（六）创名牌（4分）：企业获得1个省级名牌的得3分、1个国家级名牌得4分，最高分4分。

五、奖励措施

（一）对总得分60分以上的企业，按得分高低选择前20—30名，由市政府审定后统一授予池州市“优强企业”称号，并颁发奖牌。每年度评选一次。

市级“优强企业”优先享受市中小企业发展专项资金等政策扶持。

（二）对连续两年获得“优强企业”称号企业的经营者，按企业入库税收地方所得部分的增长额的20%给予奖励。奖励资金按企业隶属关系，分别由市、县（区、管委会）财政支付。

（三）企业如在考核指标上弄虚作假，一经发现，收回奖牌，退回奖金。同时对在评比中负有直接责任的有关人员给予纪律处分。

六、申报程序

（一）每年度由企业自行申报，各县区、九华山风景区、开发区企业由各县区政府（管委会）审核推荐，市直企业由市中小企业发展局审核推荐；

（二）市中小企业发展局会同市财政、发展改革、国资、统计、税务、商务等部门收集、汇总、核定企业的有关指标数据，并进行考核评分。

本办法由市中小企业发展局负责解释。

本办法自 2005年度开始施行。

附：池州市“优强企业”考核评分一览表













池州市个体经济发展考核暂行办法



为了充分调动广大个体经营者的积极性，进一步推动全市个体经济的持续、快速、健康发展，根据《国务院关于鼓励支持和引导个体私营等非公有制经济发展的若干意见》（国发〔2005〕3号）、《安徽省委、安徽省人民政府关于加快民营经济发展的决定》（皖发〔2003〕13号）精神，特制定本办法。

一、指导思想：通过对县、区政府（管委会）发展个体经济的考核，全面掌握县域个体经济发展的实际情况，树立典型，总结经验，找出差距，完善措施，进一步营造全市个体经济发展的良好氛围，推动全市个体经济的持续、快速、健康发展。

二、考核对象：各县、区人民政府，九华山风景区管委会，开发区管委会。

三、考核内容：按照“组织分工严谨、方法科学务实、考核依据明确、结论客观公正”的原则，从个体经济发展水平、发展环境、工作绩效三个方面进行考核。考核内容主要是：个体工商户数、个改企数、从业人员、经济效益等指标的增幅，以及各地发展个体经济的服务情况、市场环境和组织机构建设、工作开展情况等。

四、考核办法：采取百分制，对全市各县区（开发区）个体工商经济发展情况进行考核。

（一）发展水平（60分）

1、个体工商户数：满分10分。增幅达2%的得基准分5分，每增（减）1个百分点增（减）1分，加满或扣完为止，负增长不得分。

2、注册资本：满分10分。增幅达10%得的基准分5分，每增（减）1个百分点增（减）1分，加满或扣完为止。

3、从业人员：满分10分。增幅达2%的得基准分5分，每增（减）1个百分点增（减）1分，加满或扣完为止，负增长不得分。

4、营业收入：满分10分。增幅达5%的得基准分5分，每增（减）1个百分点增（减）1分，加满或扣完为止。

5、入库税金：满分10分。增幅达1%的得基准分5分，每增加1个百分点加2分，加满为止；增幅低于1%的不得分。

6、个改企：满分10分。增幅达5%的得基准分5分，每增（减）1个百分点增（减）1分，加满或扣完为止。

（二）发展环境（12分）：以每项分值的标准分为最高分，依次酌情扣分（详见附表）。

（三）工作绩效（28分）：以每项分值的标准分为最高分，依次酌情扣分（详见附表）。

由市中小企业发展局会同有关部门组成考核组，通过据实核查统一报表资料、召开个体业主座谈会等形式进行评分，按得分高低排序，确定名次，报市政府审定。

五、表彰奖励：市政府对发展个体经济先进单位颁发奖牌和奖金。设一等奖1名，奖金5万元；二等奖1名，奖金2万元；三等奖1名，奖金1万元。奖金由市财政专项安排。

本办法由市中小企业发展局负责解释。

本办法自2005年度开始施行。